案情簡介

異議人對湖南如你所愿國際貿(mào)易有限公司注冊的商標(biāo)“DG”如下圖提出異議申請，認(rèn)為該商標(biāo)與異議人商標(biāo)發(fā)生沖突。

一、被異議商標(biāo)歷經(jīng)商標(biāo)局實(shí)質(zhì)審查公告，已充分表明不存在相沖突的商標(biāo)權(quán)，依法享有無可辯駁的在先權(quán)利。
   答辯人湖南如你所愿國際貿(mào)易有限公司于2019年06月13日，在指定《類似商品與服務(wù)區(qū)分表》第35類的“商業(yè)管理輔助; 進(jìn)出口代理; 貨物展出; 廣告; 電視廣告; 為廣告或推銷提供模特服務(wù); 替他人推銷; 計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)庫信息系統(tǒng)化; 廣告（通過所有大眾傳播途徑）; 廣告編輯、制作和傳播; 為零售目的在通信媒體上展示商品; 廣告代理; 尋找贊助; 市場營銷; 通過網(wǎng)站提供商業(yè)信息;”商品上申請了商標(biāo)，現(xiàn)提出38853128號被異議商標(biāo)“DG”答辯申請。
被異議商標(biāo)經(jīng)過審查，經(jīng)商標(biāo)局權(quán)威證實(shí)不存在相沖突在先權(quán)利，于2019年12月06日第1674期進(jìn)入初審公告期。截止到提交本答辯理由之時，通過商標(biāo)網(wǎng)近似查詢系統(tǒng)檢索，被異議商標(biāo)仍屬申請注冊商品范圍內(nèi)的在先權(quán)利，完全符合《商標(biāo)法》第九條、第三十一條等規(guī)定，答辯人享有無可辯駁的在先權(quán)利。
二、本案中被異議商標(biāo)的注冊使用與引證商標(biāo)不構(gòu)成近似標(biāo)識，被異議商標(biāo)的注冊使用并未違反《商標(biāo)法》第三十條的相關(guān)規(guī)定。
根據(jù)《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定：商標(biāo)近似包含兩個方面，一方面是商標(biāo)本身近似，另一方面是商標(biāo)指定使用在相同或者相近似的商品或服務(wù)上易使相關(guān)公眾對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)的。只有這兩個方面同時成立，商標(biāo)才構(gòu)成近似。
1、 被異議商標(biāo)為“DG”，與異議人商標(biāo)部分字母上的接近純屬巧合，整體構(gòu)成、含義不同。以組合形式呈現(xiàn)，被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)在整體含義、外觀上存在巨大差異，不構(gòu)成近似商標(biāo)。
被異議商標(biāo)與異議人商標(biāo)對比：
表一、

表二、引證商標(biāo)商標(biāo)：

（1）.被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)字母外在形式并不近似。
被異議商標(biāo)字母部分為“DG”其字形為大小寫字母的結(jié)合，左側(cè)“D”為大寫，右側(cè)“g”為小寫，二者緊密相連融為一體，從外形看字母“g”分為上下兩部分。引證商標(biāo)1-2字母部分設(shè)計(jì)相同，均有大寫字母“DG”組成，中間由符號“&”隔開，整體從外形看為一排分布三部分。與爭議商標(biāo)從外形看明顯不同。引證商標(biāo)3由字母“DG”設(shè)計(jì)而成，兩字母由內(nèi)外雙線條組成，內(nèi)為中空，從外在看與爭議商標(biāo)設(shè)計(jì)明顯不同，消費(fèi)者可以直接從視覺角度區(qū)分辨識，不會造成混淆，不構(gòu)成近似。
（2）.以整體呈現(xiàn)的被異議商標(biāo)與異議人商標(biāo)整體區(qū)別明顯。
含義方面，爭議商標(biāo)字母“DG”為答辯人核心品牌“第高”的大寫首拼字母表現(xiàn)形式，其含義與文字“第高”含義相同。經(jīng)查詢答辯人名下“第高”商標(biāo)，在第三類、第五類、第三十類、第三十二類、第三十三類、第三十五類均已注冊成功，其名下第三十三類“DG”商標(biāo)同樣取得商標(biāo)注冊證書。可知答辯人“第高”“DG”商標(biāo)為答辯人自創(chuàng)核心品牌商標(biāo)，并未臨摹抄襲他人在先商標(biāo)。由此可見爭議商標(biāo)為答辯人核心品牌商標(biāo)，且經(jīng)過長時間的宣傳使用，已經(jīng)在當(dāng)?shù)鼐哂幸欢ǖ闹�名度和影響力，與答辯人形成唯一對應(yīng)關(guān)系，并未造成任何混淆誤認(rèn)的情況。異議人稱引證商標(biāo)字母部分為其創(chuàng)始人姓氏及其首字母構(gòu)成，由此可見引證商標(biāo)字母部分含義與爭議商標(biāo)字母部分含義明顯不同，不構(gòu)成近似因素。
（3）被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)適用范圍不同，不構(gòu)成近似商標(biāo)。
使用范圍方面：爭議商標(biāo)所屬群組為第三十五類，其類似群組為3501;3502;3503;3506;3508;引證商標(biāo)1所屬群組為第三十五類，群組為3501，對比可知引證商標(biāo)中并不包含爭議商標(biāo)所包含的3502;3503;3506;3508;群組，可知二者在商品適用范圍方面差別較大，且并無交集，不構(gòu)成商標(biāo)近似因素。引證商標(biāo)2-3均屬于第二十五類，其主要產(chǎn)品為服裝類，與爭議商標(biāo)所屬群組不同，產(chǎn)品之間并無任何交集，將兩者之間所涵蓋的商品內(nèi)容對比，分屬于不同的類別內(nèi)容，并且根據(jù)其具體的產(chǎn)品服務(wù)內(nèi)容，兩者之間屬于不同的行業(yè)內(nèi)容，根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定內(nèi)容，其不構(gòu)成類似服務(wù)內(nèi)容，不應(yīng)認(rèn)定為類似商品，根據(jù)上述所描述《商標(biāo)法》及《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》認(rèn)定類似商品的近似商標(biāo)判定內(nèi)容，本案被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)之間不構(gòu)成近似。
根據(jù)《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》的相關(guān)規(guī)定，被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)不僅在商標(biāo)本身差別巨大，不符合商標(biāo)近似的標(biāo)準(zhǔn)，所以不構(gòu)成類似商品或者服務(wù)上的近似商標(biāo)，沒有侵犯申請人的任何權(quán)益，被異議商標(biāo)理應(yīng)予以核準(zhǔn)注冊，申請人所提及的商標(biāo)近似以及被異議商標(biāo)構(gòu)成對引證商標(biāo)的權(quán)利侵犯內(nèi)容完全是不合規(guī)定內(nèi)容，對于申請人的申請理由應(yīng)該予以駁回，維持被異議商標(biāo)的注冊使用。
綜上所述，在本案中被異議商標(biāo)的注冊使用并未構(gòu)成與引證商標(biāo)的近似判定，被異議商標(biāo)的注冊使用并未違反《商標(biāo)法》第三十條的相關(guān)規(guī)定。
三、申請人申請被異議商標(biāo)的行為沒有主觀惡意，完全是在符合《商標(biāo)法》的規(guī)定下通過合法的程序和商標(biāo)局嚴(yán)格的審理取得初審，沒有違反《商標(biāo)法》第三十二條的規(guī)定。所以，被異議商標(biāo)應(yīng)該被予以核準(zhǔn)注冊。
首先，被異議商標(biāo)在完全符合《商標(biāo)法》各項(xiàng)規(guī)定的前提下，在以公司發(fā)展理念為核心的基礎(chǔ)上，設(shè)計(jì)商標(biāo)和申請商標(biāo)，完全不逾矩。更沒有申請人所稱的惡意抄襲和注冊。被異議商標(biāo)所有人在誠實(shí)信用原則和商業(yè)道德的約束下，依法行使自己的權(quán)利，不會做出有違《商標(biāo)法》和社會主義經(jīng)濟(jì)秩序的行為。申請人所稱的被申請人注冊商標(biāo)的種種惡意，完全是在沒有任何依據(jù)的前提下惡意的臆造的，即所謂欲加之罪，何患無辭。由上我們可以知道，被異議商標(biāo)完全不同于申請人的系列商標(biāo)，相關(guān)消費(fèi)者完全能夠區(qū)分和辨別兩者，不會發(fā)生混淆和誤認(rèn)。
其次，被異議商標(biāo)的注冊和使用不會造成相關(guān)公眾的混淆和誤認(rèn)，更沒有欺騙相關(guān)消費(fèi)者，不會產(chǎn)生不良后果。被異議商標(biāo)標(biāo)識的設(shè)計(jì)元素沒有違反《商標(biāo)法》第十條一款第八項(xiàng)的規(guī)定，沒有有害于社會主義道德風(fēng)尚的含義和意思，嚴(yán)格遵守商標(biāo)規(guī)范使用標(biāo)準(zhǔn)和社會主義經(jīng)濟(jì)秩序，不會造成市場混亂。被異議商標(biāo)指定使用的商品和服務(wù)是被申請人經(jīng)過慎重考慮涉足的產(chǎn)品，這個商標(biāo)經(jīng)過了被申請人多年的辛苦經(jīng)營在當(dāng)?shù)匾残∮忻麣猓�獲得了一定范圍內(nèi)的消費(fèi)群體。被申請人在當(dāng)前規(guī)模下遵紀(jì)守法的發(fā)展自己的產(chǎn)業(yè)，根本沒有申請人所稱的想要搭便車的想法，況且前面所說的被異議商標(biāo)和引證商標(biāo)在商標(biāo)標(biāo)識和指定商品和服務(wù)上都不近似，完全沒有讓消費(fèi)者產(chǎn)生混淆和誤認(rèn)的基礎(chǔ)，因此答辯人有理由認(rèn)為是申請人濫用權(quán)力，打壓其它企業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的行為。
   
四、答辯人注冊行為完全合乎法律法規(guī)，沒有違反誠實(shí)信用原則，并沒有違反《商標(biāo)法》第四十四條第一款的相關(guān)規(guī)定。
《商標(biāo)法》第四十四條 第一款  已經(jīng)注冊的商標(biāo)，……是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局宣告該注冊商標(biāo)無效；其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。
《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于《商標(biāo)法》第四十四條第一款的相關(guān)解釋的適用要件：
1.以欺騙手段取得商標(biāo)注冊的行為。此種情形是指系爭商標(biāo)注冊人在申請注冊商標(biāo)的時候，采取了向商標(biāo)行政助管機(jī)關(guān)虛構(gòu)或者隱瞞事實(shí)真相、提交偽造的申請書件或者其他證明文件，以騙取商標(biāo)注冊的行為。但是根據(jù)其相關(guān)證據(jù)中并沒有說明被異議商標(biāo)采用過偽造或者隱瞞事實(shí)真相的行為，并且被異議商標(biāo)的注冊使用是經(jīng)過多層審查，并且答辯人全部手續(xù)齊全不存在任何的欺騙手段使用，因此被異議商標(biāo)的注冊并沒有違反《商標(biāo)法》第四十四條第一款的相關(guān)規(guī)定。
2.以其他不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊的行為。
   《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》對于此條的概括主要情形包含：（1）系爭商標(biāo)申請人申請注冊多件商標(biāo)，且與他人具有較強(qiáng)顯著性的商標(biāo)構(gòu)成相同或者近似的；（2）系爭商標(biāo)申請人申請注冊多件，且與他人字號、企業(yè)名稱、社會組織及其他機(jī)構(gòu)名稱、知名商品的特有名稱、包裝、裝潢等構(gòu)成相同或者近似的；（3）系爭商標(biāo)申請人申請注冊大量商標(biāo)，且明顯缺乏真實(shí)使用意圖的；（4）其他可以認(rèn)定為以不正當(dāng)手段取得注冊的情形。
首先，在本案中被異議商標(biāo)所有人并沒有涉及多件商標(biāo)的情形，且不存在與任何商標(biāo)構(gòu)成不近似的情形。
其次，被異議商標(biāo)注冊使用與申請人的商號不構(gòu)成近似，差異較大。
    綜上所述答辯人注冊被異議商標(biāo)不違反《商標(biāo)法》第四十四條的相關(guān)規(guī)定。
     答辯人對被異議商標(biāo)進(jìn)行注冊，是為了更好的保護(hù)其相關(guān)的自身權(quán)利不受侵犯，同時也是為了不去侵犯其他主體權(quán)利，更是為了保障相關(guān)公眾相關(guān)權(quán)利，避免消費(fèi)者購買到假冒偽劣的產(chǎn)品，危害自身安全。
五、被異議商標(biāo)是答辯人自主經(jīng)營推廣品牌，經(jīng)使用與答辯人建立起唯一對應(yīng)關(guān)系，未造成混淆。
被異議商標(biāo)是答辯人自主經(jīng)營的品牌。被異議商標(biāo)是被異議人獨(dú)立創(chuàng)作，被異議人花費(fèi)了大量的精力及財(cái)力對其進(jìn)行設(shè)計(jì)和使用，該商標(biāo)經(jīng)過被異議人長時間的使用已經(jīng)具有了顯著性、識別性，并未使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)。答辯人為全面保護(hù)其自主創(chuàng)作品牌，對爭議商標(biāo)進(jìn)行版權(quán)保護(hù)，并取得版權(quán)登記證書，可見其對答辯人的重要性。另附答辯人與長沙衡湘酒業(yè)有限公司、湖南橡博盈信貿(mào)易有限公司、煙臺凱斯蒂隆葡萄酒有限公司等企業(yè)簽訂的授權(quán)書和與各公司簽訂的銷售單。以及在淘寶、京東、拼多多等銷售平臺的產(chǎn)品銷售圖，以證明答辯商標(biāo)已經(jīng)進(jìn)行大范圍的宣傳使用。
在現(xiàn)代的市場經(jīng)濟(jì)中，企業(yè)形象是一種無形的資產(chǎn)和寶貴的財(cái)富，它可以和人、財(cái)、物這三個東西并列，其價值甚至還可以超過有形的資產(chǎn)。因此，每個企業(yè)都非常重視自己的企業(yè)形象，答辯人也不例外。
自答辯人成立開始，答辯人就十分重視自身形象，一直進(jìn)行正當(dāng)合法經(jīng)營，與同行和用戶建立良好關(guān)系。答辯人深知，企業(yè)要發(fā)展，離不開社會公眾的參與和關(guān)注，尤其離不開廣大消費(fèi)者的信賴和支持，任何有損答辯人企業(yè)形象的行為答辯人都不會去做。答辯人申請注冊被異議商標(biāo)，也是在努力建立企業(yè)的正面形象。因此，答辯人完全沒必要也不可能進(jìn)行不正當(dāng)競爭，去損害自己好不容易建立起的企業(yè)形象。
答辯人專業(yè)從事該行業(yè)，自成立以來就十分注重品牌形象，經(jīng)宣傳使用被異議商標(biāo)已經(jīng)與答辯人形成唯一對應(yīng)關(guān)系，不會造成消費(fèi)者混淆。商標(biāo)是企業(yè)的無形資產(chǎn)，是一個企業(yè)文化的表現(xiàn)形式，代表的是一個企業(yè)的形象。答辯人對被異議商標(biāo)進(jìn)行注冊，是花費(fèi)了各種人力、物力、財(cái)力設(shè)計(jì)的，該商標(biāo)具有顯著性與特殊性，方便消費(fèi)者識別和記憶，而且答辯人在設(shè)計(jì)完成之后，將該商標(biāo)用于產(chǎn)品及包裝
等的宣傳上，已經(jīng)擁有了眾多客戶。
被異議商標(biāo)自被異議人設(shè)計(jì)以來就一直長期的使用，在同行業(yè)和消費(fèi)者中已經(jīng)具有一定的知名度及影響力，其商標(biāo)使用的商品深受消費(fèi)者喜愛，消費(fèi)者一看到被異議商標(biāo)就會想到答辯人及其商品。商標(biāo)經(jīng)過答辯人的廣泛使用、宣傳，若被駁回，勢必會造成浪費(fèi)，同時也會影響消費(fèi)者的實(shí)際消費(fèi)。而且，被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)不近似，理應(yīng)被核準(zhǔn)注冊。
 “以事實(shí)為依據(jù)”是我們判斷事物的標(biāo)準(zhǔn)，即我們想問題辦事情都要從實(shí)際出發(fā)，使主觀符合客觀，用客觀事實(shí)說話。異議人所謂的惡意純屬主觀猜測，并無任何事實(shí)依據(jù)。被異議商標(biāo)的使用并沒有損害異議人權(quán)益也沒有給異議人帶來不良影響，而且異議人也沒有提供相關(guān)有力證據(jù)對被異議商標(biāo)給其造成不良影響進(jìn)行任何的事實(shí)證明�？梢�，二者的區(qū)別足以使答辯人與異議人成為互不干擾的兩個獨(dú)立個體。
因此，請貴局充分考慮被異議人的合法權(quán)益與正當(dāng)利益，裁定異議不成立。
六、立足于我國《商標(biāo)法》的立法目的，被異議商標(biāo)正常合法的注冊理應(yīng)受到保護(hù)。
我國《商標(biāo)法》第一條明確規(guī)定 “為了加強(qiáng)商標(biāo)管理、保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)，促使生產(chǎn)、經(jīng)營者保證商品和服務(wù)質(zhì)量，維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)，以保障消費(fèi)者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的利益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，特制定本法�！�
由此可見，制定《商標(biāo)法》的根本目的是為“促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展”，并且商標(biāo)注冊和管理應(yīng)圍繞“防止混淆，禁止欺騙”來進(jìn)行，在既保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)的同時，又達(dá)到維護(hù)公平競爭，優(yōu)勝劣汰，以最終實(shí)現(xiàn)良好的公平競爭市場秩序?yàn)槟康摹?br/>本案的被異議商標(biāo)是答辯人自主經(jīng)營的品牌，在實(shí)際使用過程中根本不會使消費(fèi)者產(chǎn)生混淆，消費(fèi)者完全可以憑借上述兩商標(biāo)的差異對其做出正確的判斷，從而對使用兩商標(biāo)的商品不致產(chǎn)生誤認(rèn)誤購現(xiàn)象，更不會影響公平有序的市場競爭環(huán)境。而且，答辯人花費(fèi)了大量的人力、物力和財(cái)力對被異議商標(biāo)及其產(chǎn)品進(jìn)行推廣宣傳，若被駁回，必然會造成大量的浪費(fèi)，與我國建設(shè)節(jié)約型社會的理念背道而馳。所以在此，答辯人特懇請貴局從保護(hù)商標(biāo)注冊人合法商標(biāo)權(quán)利的角度出發(fā)，對于被異議商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊。
七、總結(jié)性陳述
1、被異議商標(biāo)為“DG”，其字母是根據(jù)公司核心品牌“第高”創(chuàng)作而得，并未抄襲異議人商標(biāo)，為答辯人在先申請使用商標(biāo)，具有在先權(quán)利。
2、引證商標(biāo)知名與否并不影響其與被異議商標(biāo)的巨大區(qū)分性。根據(jù)公眾一般注意力，異議人所擔(dān)憂的惡意和混淆是對公眾智商的侮辱。不存在任何主觀攀附目的。
3、被異議商標(biāo)是答辯人自主經(jīng)營推廣品牌，經(jīng)使用與答辯人建立起唯一對應(yīng)關(guān)系，未造成混淆。
4、立足于我國《商標(biāo)法》的立法目的，被異議商標(biāo)正常合法的注冊理應(yīng)受到保護(hù)。

為此，特在本案的重要商標(biāo)異議答辯階段提交上述答辯，懇請國家工商行政管理總局商標(biāo)局充分考慮本案客觀情況，進(jìn)行綜合評審，給予我國中小企業(yè)更多的幫助和發(fā)展空間，依法對本案被異議商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊，以維護(hù)答辯人及相關(guān)消費(fèi)者的合法權(quán)益。

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