案情簡介
異議人對廖幫注冊的商標“楊河糧液 ”如下圖提出異議申請，認為該商標與異議人商標發(fā)生沖突。
鼎蘇代理后提出：
一、被異議商標歷經(jīng)商標局實質(zhì)審查公告，已充分表明不存在相沖突的商標權(quán)，依法享有無可辯駁的在先權(quán)利。
答辯人廖幫51112919851218441X于2019年03月18日，在指定《類似商品與服務區(qū)分表》第33類的“果酒（含酒精）; 開胃酒; 蒸餾飲料; 酒精飲料（啤酒除外）; 米酒; 白酒; 清酒（日本米酒）; 葡萄酒; 威士忌; 伏特加酒;”商品上申請了商標，現(xiàn)提出36904701號被異議商標“楊河糧液”答辯申請。
被異議商標經(jīng)過審查，經(jīng)商標局權(quán)威證實不存在相沖突在先權(quán)利，于2019年09月13日第1663期進入初審公告期。截止到提交本答辯理由之時，通過商標網(wǎng)近似查詢系統(tǒng)檢索，被異議商標仍屬申請注冊商品范圍內(nèi)的在先權(quán)利，完全符合《商標法》第九條、第三十一條等規(guī)定，答辯人享有無可辯駁的在先權(quán)利。
二、本案中被異議商標的注冊使用與引證商標不構(gòu)成近似標識，被異議商標的注冊使用并未違反《商標法》第三十條的相關(guān)規(guī)定。
根據(jù)《商標審查標準》規(guī)定：商標近似包含兩個方面，一方面是商標本身近似，另一方面是商標指定使用在相同或者相近似的商品或服務上易使相關(guān)公眾對商品或服務的來源產(chǎn)生誤認的。只有這兩個方面同時成立，商標才構(gòu)成近似。
1、 被異議商標為“楊河糧液”，與異議人商標部分文字上的接近純屬巧合，整體構(gòu)成、讀音、含義不同。以組合形式呈現(xiàn)，被異議商標與引證商標在整體呼叫、含義、外觀上存在巨大差異，不構(gòu)成近似商標。
被異議商標與異議人商標對比：
表一、
表二、引證商標商標：
（1）.被異議商標與引證商標文字不近似。
被異議商標文字為“楊河糧液”，異議人引證商標1為“五糧液”加其大寫拼音字母，文字及字母字體皆經(jīng)設(shè)計而成。引證商標2為文字“五糧液”加字母加圖形組成，其文字與商標整體外觀與申請商標皆存在明顯不同。引證商標3為文字“巴蜀糧液”，引證商標4為文字“蜀糧液”，引證商標5為“蓉糧液”，引證商標6為“清糧液”。對比可知,被異議商標與引證商標文字組成內(nèi)容不同。從構(gòu)成上，以消費者一般注意力，可以區(qū)分兩者的不同，商標明顯不是一個概念。
讀音角度，被異議商標與引證商標發(fā)音不同。從發(fā)音習慣上，二者存在明顯差距。
（2）.以整體呈現(xiàn)的被異議商標與異議人商標整體呼叫、含義、外觀區(qū)別明顯
被異議商標作為文字組成使用中是以整體呈現(xiàn)的，每一部分要素都不容忽視。以整體呈現(xiàn)時，被異議商標與引證商標在呼叫、含義、外觀上區(qū)別明顯，不構(gòu)成近似。
爭議商標為“楊河糧液”的呼叫方式為“yang he liang ye”。引證商標1-2為“五糧液”的呼叫方式為“wu liang ye”。引證商標3為“巴蜀糧液”的呼叫方式為“ba shu liang ye”。引證商標4為“蜀糧液”的呼叫方式為“shu liang ye”。引證商標5為“蓉糧液”的呼叫方式為“rong liang ye ”。引證商標6為“清糧液”的呼叫方式為“qing liang ye ”。從呼叫方式可以看出爭議商標與引證商標的明顯不同，并不構(gòu)成近似。
《商標審查標準》 中文商標由三個或者三個以上漢字構(gòu)成，僅個別漢字不同，整體無含義或者含義無明顯區(qū)別，易使相關(guān)公眾對商品或者服務的來源產(chǎn)生混淆的，判定為近似商標。
《商標審查標準》規(guī)定：但商標首字讀音或者字形明顯不同，或者整體含義不同，使商標 整體區(qū)別明顯，不易使相關(guān)公眾對商品或者服務的來源產(chǎn)生混淆的不 判為近似商標。
含義方面，被異議商標為“楊河糧液”，商標整體為四個文字組成，商標整體顯著性以“楊河糧液”為主，其中文字部分為一個整體，且文字繁簡結(jié)合，組成形式獨具特色�！皸詈印倍知毦叽疝q人當?shù)氐乩硖厣歉鶕?jù)答辯人隨處地理位置而得，極具代表性�！凹Z”為糧食，“液”為液體，“糧液”含義為糧食制造的液體，根據(jù)常識可得出為酒。本案中爭議商標與引證商標中均有“糧液”二字，雖異議人“五糧液”品牌知名度高，但是異議人所稱的“*糧液”品牌與異議人建立穩(wěn)定的對應關(guān)系，該說法答辯人并不認同。眾所周知，“糧液”為酒的代名詞，二字并不是異議獨有，不可能與異議人形成唯一的對應關(guān)系，而“*糧液”品牌也不是異議人所獨有的。本案中爭議商標是根據(jù)自身產(chǎn)品主營及所處地理環(huán)境獨創(chuàng)而得，并不能僅以個別文字相似就認定為答辯人抄襲攀附異議人商標。答辯商標與引證商標之間文字首字并不相同，且都有自身獨特含義，無論是從直觀辨識角度還是文字內(nèi)在含義來講都存在明顯不同，二者之間并無近似可言。在以漢字使用為主的中國，“楊河糧液”與“五糧液”“巴蜀糧液”“蜀糧液”等之間，產(chǎn)品面對的主營消費人群為成年人，該人群具有一定的知識儲備和基本的辨別能力，可以區(qū)分其不同。不會造成消費者混淆。含義方面無需贅述。在這個紛繁復雜的社會中，各種公司及商標海量涌現(xiàn)，很多時候消費者可能知道某一品牌或者某一公司，但是能否很迅速地將品牌和公司對號入座便因人而異，很多企業(yè)考慮到這一點，在商標設(shè)計過程中特意將公司元素加入商標中用于企業(yè)的產(chǎn)品上，同時與企業(yè)商品相伴使用，其目的在于加強品牌與企業(yè)的對應關(guān)系。
外觀方面，漢字所獨有的外觀特征足以形成被異議商標與引證商標商標在視覺上的差異。
根據(jù)《商標審查標準》的相關(guān)規(guī)定，被異議商標與引證商標不僅在商標本身差別巨大，不符合商標近似的標準，所以不構(gòu)成類似商品或者服務上的近似商標，沒有侵犯申請人的任何權(quán)益，被異議商標理應予以核準注冊，申請人所提及的商標近似以及被異議商標構(gòu)成對引證商標的權(quán)利侵犯內(nèi)容完全是不合規(guī)定內(nèi)容，對于申請人的申請理由應該予以駁回，維持被異議商標的注冊使用。
綜上所述，在本案中被異議商標的注冊使用并未構(gòu)成與引證商標的近似判定，被異議商標的注冊使用并未違反《商標法》第三十條的相關(guān)規(guī)定。
三、引證商標知名與否并不影響其與被異議商標的巨大區(qū)分性。根據(jù)公眾一般注意力，被異議商標的核心成分為“楊河糧液”，不可能有人睜著眼睛就將被異議商標“楊河糧液”誤認為異議人的“五糧液”，異議人所擔憂的惡意和混淆是對公眾智商的侮辱。被異議商標楊河糧液的創(chuàng)造，不存在任何主觀攀附目的，與引證商標在部分文字上的接近純屬巧合。
被異議商標“楊河糧液”，由四漢字組成，并未進行設(shè)計也沒有其余圖形添加，并未故意臨摹抄襲異議人商標。所以被異議商標并沒有復制或者摹仿異議人在先使用的“五糧液”“巴蜀糧液”商標的主觀惡意。且“楊河糧液”與“五糧液”之間文字含義組成內(nèi)容以及商品適用范圍差距很大。不具備共性，并不具備近似商標因素。
四、申請人申請被異議商標的行為沒有主觀惡意，完全是在符合《商標法》的規(guī)定下通過合法的程序和商標局嚴格的審理取得初審，沒有違反《商標法》第七條的第一款、第十條第一款八項的規(guī)定。所以，被異議商標應該被予以核準注冊。
首先，被異議商標在完全符合《商標法》各項規(guī)定的前提下，在以公司發(fā)展理念為核心的基礎(chǔ)上，設(shè)計商標和申請商標，完全不逾矩。更沒有申請人所稱的惡意抄襲和注冊。被異議商標所有人在誠實信用原則和商業(yè)道德的約束下，依法行使自己的權(quán)利，不會做出有違《商標法》和社會主義經(jīng)濟秩序的行為。申請人所稱的被申請人注冊商標的種種惡意，完全是在沒有任何依據(jù)的前提下惡意的臆造的，即所謂欲加之罪，何患無辭。由上我們可以知道，被異議商標完全不同于申請人的系列商標，相關(guān)消費者完全能夠區(qū)分和辨別兩者，不會發(fā)生混淆和誤認。
其次，被異議商標的注冊和使用不會造成相關(guān)公眾的混淆和誤認，更沒有欺騙相關(guān)消費者，不會產(chǎn)生不良后果。被異議商標標識的設(shè)計元素沒有違反《商標法》第十條一款第八項的規(guī)定，沒有有害于社會主義道德風尚的含義和意思，嚴格遵守商標規(guī)范使用標準和社會主義經(jīng)濟秩序，不會造成市場混亂。被異議商標指定使用的商品和服務是被申請人經(jīng)過慎重考慮涉足的產(chǎn)品，這個商標經(jīng)過了被申請人多年的辛苦經(jīng)營在當?shù)匾残∮忻麣�，獲得了一定范圍內(nèi)的消費群體。被申請人在當前規(guī)模下遵紀守法的發(fā)展自己的產(chǎn)業(yè)，根本沒有申請人所稱的想要搭便車的想法，況且前面所說的被異議商標和引證商標在商標標識和指定商品和服務上都不近似，完全沒有讓消費者產(chǎn)生混淆和誤認的基礎(chǔ)，因此答辯人有理由認為是申請人濫用權(quán)力，打壓其它企業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的行為。
五、答辯人注冊行為完全合乎法律法規(guī)，沒有違反誠實信用原則，并沒有違反《商標法》第四十四條第一款的相關(guān)規(guī)定。
《商標法》第四十四條 第一款 已經(jīng)注冊的商標，……是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局宣告該注冊商標無效；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。
《商標審理標準》關(guān)于《商標法》第四十四條第一款的相關(guān)解釋的適用要件：
1.以欺騙手段取得商標注冊的行為。此種情形是指系爭商標注冊人在申請注冊商標的時候，采取了向商標行政助管機關(guān)虛構(gòu)或者隱瞞事實真相、提交偽造的申請書件或者其他證明文件，以騙取商標注冊的行為。但是根據(jù)其相關(guān)證據(jù)中并沒有說明被異議商標采用過偽造或者隱瞞事實真相的行為，并且被異議商標的注冊使用是經(jīng)過多層審查，并且答辯人全部手續(xù)齊全不存在任何的欺騙手段使用，因此被異議商標的注冊并沒有違反《商標法》第四十四條第一款的相關(guān)規(guī)定。
2.以其他不正當手段取得商標注冊的行為。
《商標審理標準》對于此條的概括主要情形包含：（1）系爭商標申請人申請注冊多件商標，且與他人具有較強顯著性的商標構(gòu)成相同或者近似的；（2）系爭商標申請人申請注冊多件，且與他人字號、企業(yè)名稱、社會組織及其他機構(gòu)名稱、知名商品的特有名稱、包裝、裝潢等構(gòu)成相同或者近似的；（3）系爭商標申請人申請注冊大量商標，且明顯缺乏真實使用意圖的；（4）其他可以認定為以不正當手段取得注冊的情形。
首先，在本案中被異議商標所有人并沒有涉及多件商標的情形，且不存在與任何商標構(gòu)成不近似的情形。
其次，被異議商標注冊使用與申請人的商號不構(gòu)成近似，差異較大。
綜上所述答辯人注冊被異議商標不違反《商標法》第四十四條的相關(guān)規(guī)定。
答辯人對被異議商標進行注冊，是為了更好的保護其相關(guān)的自身權(quán)利不受侵犯，同時也是為了不去侵犯其他主體權(quán)利，更是為了保障相關(guān)公眾相關(guān)權(quán)利，避免消費者購買到假冒偽劣的產(chǎn)品，危害自身安全。
六、被異議商標是答辯人自主經(jīng)營推廣品牌，經(jīng)使用與答辯人建立起唯一對應關(guān)系，未造成混淆。
被異議商標是答辯人自主經(jīng)營的品牌。被異議商標是被異議人獨立創(chuàng)作，被異議人花費了大量的精力及財力對其進行設(shè)計和使用，該商標經(jīng)過被異議人長時間的使用已經(jīng)具有了顯著性、識別性，并未使相關(guān)公眾對商品或者服務的來源產(chǎn)生誤認，在現(xiàn)代的市場經(jīng)濟中，企業(yè)形象是一種無形的資產(chǎn)和寶貴的財富，它可以和人、財、物這三個東西并列，其價值甚至還可以超過有形的資產(chǎn)。因此，每個企業(yè)都非常重視自己的企業(yè)形象，答辯人也不例外。
自答辯人成立開始，答辯人就十分重視自身形象，一直進行正當合法經(jīng)營，與同行和用戶建立良好關(guān)系。答辯人深知，企業(yè)要發(fā)展，離不開社會公眾的參與和關(guān)注，尤其離不開廣大消費者的信賴和支持，任何有損答辯人企業(yè)形象的行為答辯人都不會去做。答辯人申請注冊被異議商標，也是在努力建立企業(yè)的正面形象。因此，答辯人完全沒必要也不可能進行不正當競爭，去損害自己好不容易建立起的企業(yè)形象。
答辯人專業(yè)從事該行業(yè)，自成立以來就十分注重品牌形象，經(jīng)宣傳使用被異議商標已經(jīng)與答辯人形成唯一對應關(guān)系，不會造成消費者混淆。商標是企業(yè)的無形資產(chǎn)，是一個企業(yè)文化的表現(xiàn)形式，代表的是一個企業(yè)的形象。答辯人對被異議商標進行注冊，是花費了各種人力、物力、財力設(shè)計的，該商標具有顯著性與特殊性，方便消費者識別和記憶，而且答辯人在設(shè)計完成之后，將該商標用于產(chǎn)品及包裝
等的宣傳上，已經(jīng)擁有了眾多客戶。
被異議商標自被異議人設(shè)計以來就一直長期的使用，在同行業(yè)和消費者中已經(jīng)具有一定的知名度及影響力，其商標使用的商品深受消費者喜愛，消費者一看到被異議商標就會想到答辯人及其商品。商標經(jīng)過答辯人的廣泛使用、宣傳，若被駁回，勢必會造成浪費，同時也會影響消費者的實際消費。而且，被異議商標與引證商標不近似，理應被核準注冊。
“以事實為依據(jù)”是我們判斷事物的標準，即我們想問題辦事情都要從實際出發(fā)，使主觀符合客觀，用客觀事實說話。異議人所謂的惡意純屬主觀猜測，并無任何事實依據(jù)。被異議商標的使用并沒有損害異議人權(quán)益也沒有給異議人帶來不良影響，而且異議人也沒有提供相關(guān)有力證據(jù)對被異議商標給其造成不良影響進行任何的事實證明�？梢�，二者的區(qū)別足以使答辯人與異議人成為互不干擾的兩個獨立個體。
因此，請貴局充分考慮被異議人的合法權(quán)益與正當利益，裁定異議不成立。
七、立足于我國《商標法》的立法目的，被異議商標正常合法的注冊理應受到保護。
我國《商標法》第一條明確規(guī)定 “為了加強商標管理、保護商標專用權(quán)，促使生產(chǎn)、經(jīng)營者保證商品和服務質(zhì)量，維護商標信譽，以保障消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，特制定本法�！�
由此可見，制定《商標法》的根本目的是為“促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展”，并且商標注冊和管理應圍繞“防止混淆，禁止欺騙”來進行，在既保護商標專用權(quán)的同時，又達到維護公平競爭，優(yōu)勝劣汰，以最終實現(xiàn)良好的公平競爭市場秩序為目的。
本案的被異議商標是答辯人自主經(jīng)營的品牌，在實際使用過程中根本不會使消費者產(chǎn)生混淆，消費者完全可以憑借上述兩商標的差異對其做出正確的判斷，從而對使用兩商標的商品不致產(chǎn)生誤認誤購現(xiàn)象，更不會影響公平有序的市場競爭環(huán)境。而且，答辯人花費了大量的人力、物力和財力對被異議商標及其產(chǎn)品進行推廣宣傳，若被駁回，必然會造成大量的浪費，與我國建設(shè)節(jié)約型社會的理念背道而馳。所以在此，答辯人特懇請貴局從保護商標注冊人合法商標權(quán)利的角度出發(fā)，對于被異議商標予以核準注冊。
八、總結(jié)性陳述
1、被異議商標為“楊河糧液”，其文字是根據(jù)企業(yè)所處環(huán)境及公司智慧創(chuàng)造得來的，與引證商標商標部分文字上的接近純屬巧合，整體字母構(gòu)成、讀音、含義不同。以純文字形式呈現(xiàn)，被異議商標與引證商標在整體呼叫、含義、外觀上存在巨大差異，不構(gòu)成近似。
2、引證商標知名與否并不影響其與被異議商標的巨大區(qū)分性。根據(jù)公眾一般注意力，異議人所擔憂的惡意和混淆是對公眾智商的侮辱。不存在任何主觀攀附目的，與引證商標在部分文字上的接近純屬巧合。
3、被異議商標是答辯人自主經(jīng)營推廣品牌，經(jīng)使用與答辯人建立起唯一對應關(guān)系，未造成混淆。
4、立足于我國《商標法》的立法目的，被異議商標正常合法的注冊理應受到保護。
為此，特在本案的重要商標異議答辯階段提交上述答辯，懇請國家工商行政管理總局商標局充分考慮本案客觀情況，進行綜合評審，給予我國中小企業(yè)更多的幫助和發(fā)展空間，依法對本案被異議商標予以核準注冊，以維護答辯人及相關(guān)消費者的合法權(quán)益。
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