案情簡介

異議人對夏小圓注冊的圖形商標(biāo)如下圖提出異議申請，認為該商標(biāo)與異議人商標(biāo)發(fā)生沖突。

鼎蘇代理后提出：

一、被異議商標(biāo)歷經(jīng)商標(biāo)局實質(zhì)審查公告，已充分表明不存在相沖突的商標(biāo)權(quán)，依法享有無可辯駁的在先權(quán)利。
   答辯人夏小圓341322198607080028于2019年04月08日，在指定《類似商品與服務(wù)區(qū)分表》第33類的“白酒,葡萄酒,果酒（含酒精）,米酒,酒精飲料（啤酒除外）,燒酒,黃酒,雞尾酒,烈酒（飲料）,梅酒”商品上申請了商標(biāo)，現(xiàn)提出37346039號被異議商標(biāo)“         ”答辯申請。
被異議商標(biāo)經(jīng)過審查，經(jīng)商標(biāo)局權(quán)威證實不存在相沖突在先權(quán)利，于2019年08月27日第1661期進入初審公告期。截止到提交本答辯理由之時，通過商標(biāo)網(wǎng)近似查詢系統(tǒng)檢索，被異議商標(biāo)仍屬申請注冊商品范圍內(nèi)的在先權(quán)利，完全符合《商標(biāo)法》第九條、第三十一條等規(guī)定，答辯人享有無可辯駁的在先權(quán)利。
二、本案中被異議商標(biāo)的注冊使用與引證商標(biāo)不構(gòu)成近似標(biāo)識，被異議商標(biāo)的注冊使用并未違反《商標(biāo)法》第三十條的相關(guān)規(guī)定。
根據(jù)《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定：商標(biāo)近似包含兩個方面，一方面是商標(biāo)本身近似，另一方面是商標(biāo)指定使用在相同或者相近似的商品或服務(wù)上易使相關(guān)公眾對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認的。只有這兩個方面同時成立，商標(biāo)才構(gòu)成近似。
被異議商標(biāo)與異議人商標(biāo)對比：
表一、

表二、引證商標(biāo)商標(biāo)：

（1）.被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)并不構(gòu)成近似，享有在先商標(biāo)權(quán)。
被異議商標(biāo)由圖形組成，所申請使用的商品類別是第33類。異議人引證商標(biāo)由圖形組成，但通過對比可知與爭議商標(biāo)圖形組成因素并不相同。并無共性，且爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)之間商品服務(wù)范圍差別較大，不構(gòu)成商標(biāo)近似因素。被異議商標(biāo)于2019年08月27日第1661期進入初審公告期。通過對比可知，被異議商標(biāo)圖形享有在先商標(biāo)權(quán)
（2）.含義方面：
被異議商標(biāo)為“        ”，商標(biāo)整體僅由圖形組成，圖形部分整體為圓形，中心位置為動物的角，其圖形左右對稱，上方為煽動翅膀的昆蟲，與圓形相鄰處有左右對稱的樹葉點綴。商標(biāo)整體簡潔，表達含義明確，且整體為左右對稱設(shè)計而得。很具有辨識力，為答辯人獨創(chuàng)，極具辨識度。更利于宣傳自身品牌，更好的與答辯人聯(lián)系在一起，推廣自身品牌知名度和影響力。該商標(biāo)為答辯人核心品牌商標(biāo)，且使用在主營產(chǎn)品上，經(jīng)過長時間的宣傳使用，在當(dāng)?shù)匾呀?jīng)具有一定的知名度和影響力，并與答辯人形成唯一的對應(yīng)關(guān)系，并未造成任何混淆誤認的情況。引證商標(biāo)圖形部分為雄鹿，圖形更為寫實，鹿的頭和角都有體現(xiàn)，鹿頭上的毛都變現(xiàn)的淋漓盡致。上方有十字架和所發(fā)出的光芒組成的圓形光環(huán)組成。通過對比可知爭議商標(biāo)以引證商標(biāo)圖形部分的組成因素并不相同，且中外的文化底蘊不同，圖形所表達的含義也并不相同，二者之間巨大的差別，消費可以輕易區(qū)分辨識，不構(gòu)成近似因素。綜之：從消費者角度看，兩者之間無論是從直觀角度還是含義都不相同，不會造成消費者混淆。含義方面無需贅述。在這個紛繁復(fù)雜的社會中，各種公司及商標(biāo)海量涌現(xiàn)，很多時候消費者可能知道某一品牌或者某一公司，但是能否很迅速地將品牌和公司對號入座便因人而異，很多企業(yè)考慮到這一點，在商標(biāo)設(shè)計過程中特意將公司元素加入商標(biāo)中用于企業(yè)的產(chǎn)品上，同時與企業(yè)商品相伴使用，其目的在于加強品牌與企業(yè)的對應(yīng)關(guān)系。
答辯人的商標(biāo)具備了注冊商標(biāo)所應(yīng)有的獨創(chuàng)性、顯著性，便于相關(guān)公眾識別。隨著企業(yè)規(guī)模的擴大和商品種類的增多，也為了更好地保護答辯人的商標(biāo)，答辯人依據(jù)法定標(biāo)準(zhǔn)和程序申請注冊商標(biāo)并獲得受理，這體現(xiàn)出答辯人十分重視品牌保護意識，在努力的拓展與經(jīng)營的過程中，答辯人的商標(biāo)使用與保護正逐漸走入法制化的進程。
根據(jù)《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》的相關(guān)規(guī)定，被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)不僅在商標(biāo)本身差別巨大，不符合商標(biāo)近似的標(biāo)準(zhǔn)，所以不構(gòu)成類似商品或者服務(wù)上的近似商標(biāo)，沒有侵犯申請人的任何權(quán)益，被異議商標(biāo)理應(yīng)予以核準(zhǔn)注冊，申請人所提及的商標(biāo)近似以及被異議商標(biāo)構(gòu)成對引證商標(biāo)的權(quán)利侵犯內(nèi)容完全是不合規(guī)定內(nèi)容，對于申請人的申請理由應(yīng)該予以駁回，維持被異議商標(biāo)的注冊使用。
綜上所述，在本案中被異議商標(biāo)的注冊使用并未構(gòu)成與引證商標(biāo)的近似判定，被異議商標(biāo)的注冊使用并未違反《商標(biāo)法》第三十條的相關(guān)規(guī)定。

三、引證商標(biāo)知名與否并不影響其與被異議商標(biāo)的巨大區(qū)分性。根據(jù)公眾一般注意力，商標(biāo)使用的商品服務(wù)范圍不同，并不造成混淆沖突，異議人所擔(dān)憂的惡意和混淆是對公眾智商的侮辱。被異議商標(biāo)的創(chuàng)造，不存在任何主觀攀附目的，與引證商標(biāo)在圖形上的接近純屬巧合。
爭議商標(biāo)本身具有顯著性和獨特性與引證商標(biāo)無任何近似成分，不會造成沖突不會造成消費者混淆誤認的情況，所以被異議商標(biāo)并沒有復(fù)制或者摹仿異議人在先使用引證商標(biāo)商標(biāo)的主觀惡意。該商標(biāo)為答辯人核心品牌，且使用在答辯人主營產(chǎn)品上，足以證明該商標(biāo)對答辯人的重要性，且通過對比被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)之間商品適用范圍可以看出，在商品服務(wù)范圍上被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)并不沖突并無交集，差距很大。不具備共性，并不具備近似商標(biāo)因素。
四、申請人申請被異議商標(biāo)的行為沒有主觀惡意，完全是在符合《商標(biāo)法》的規(guī)定下通過合法的程序和商標(biāo)局嚴(yán)格的審理取得初審，沒有違反《商標(biāo)法》第七條的第一款、第十條第一款八項的規(guī)定。所以，被異議商標(biāo)應(yīng)該被予以核準(zhǔn)注冊。
首先，被異議商標(biāo)在完全符合《商標(biāo)法》各項規(guī)定的前提下，在以公司發(fā)展理念為核心的基礎(chǔ)上，設(shè)計商標(biāo)和申請商標(biāo)，完全不逾矩。更沒有申請人所稱的惡意抄襲和注冊。被異議商標(biāo)所有人在誠實信用原則和商業(yè)道德的約束下，依法行使自己的權(quán)利，不會做出有違《商標(biāo)法》和社會主義經(jīng)濟秩序的行為。申請人所稱的被申請人注冊商標(biāo)的種種惡意，完全是在沒有任何依據(jù)的前提下惡意的臆造的，即所謂欲加之罪，何患無辭。由上我們可以知道，被異議商標(biāo)完全不同于申請人的系列商標(biāo)，相關(guān)消費者完全能夠區(qū)分和辨別兩者，不會發(fā)生混淆和誤認。
其次，被異議商標(biāo)的注冊和使用不會造成相關(guān)公眾的混淆和誤認，更沒有欺騙相關(guān)消費者，不會產(chǎn)生不良后果。被異議商標(biāo)標(biāo)識的設(shè)計元素沒有違反《商標(biāo)法》第十條一款第八項的規(guī)定，沒有有害于社會主義道德風(fēng)尚的含義和意思，嚴(yán)格遵守商標(biāo)規(guī)范使用標(biāo)準(zhǔn)和社會主義經(jīng)濟秩序，不會造成市場混亂。被異議商標(biāo)指定使用的商品和服務(wù)是被申請人經(jīng)過慎重考慮涉足的產(chǎn)品，這個商標(biāo)經(jīng)過了被申請人多年的辛苦經(jīng)營在當(dāng)?shù)匾残∮忻麣�，獲得了一定范圍內(nèi)的消費群體。被申請人在當(dāng)前規(guī)模下遵紀(jì)守法的發(fā)展自己的產(chǎn)業(yè)，根本沒有申請人所稱的想要搭便車的想法，況且前面所說的被異議商標(biāo)和引證商標(biāo)在商標(biāo)標(biāo)識和指定商品和服務(wù)上都不近似，完全沒有讓消費者產(chǎn)生混淆和誤認的基礎(chǔ)，因此答辯人有理由認為是申請人濫用權(quán)力，打壓其它企業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的行為。        
   
五、答辯人注冊行為完全合乎法律法規(guī)，沒有違反誠實信用原則，并沒有違反《商標(biāo)法》第四十四條第一款的相關(guān)規(guī)定。
《商標(biāo)法》第四十四條 第一款  已經(jīng)注冊的商標(biāo)，……是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局宣告該注冊商標(biāo)無效；其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。
《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于《商標(biāo)法》第四十四條第一款的相關(guān)解釋的適用要件：
1.以欺騙手段取得商標(biāo)注冊的行為。此種情形是指系爭商標(biāo)注冊人在申請注冊商標(biāo)的時候，采取了向商標(biāo)行政助管機關(guān)虛構(gòu)或者隱瞞事實真相、提交偽造的申請書件或者其他證明文件，以騙取商標(biāo)注冊的行為。但是根據(jù)其相關(guān)證據(jù)中并沒有說明被異議商標(biāo)采用過偽造或者隱瞞事實真相的行為，并且被異議商標(biāo)的注冊使用是經(jīng)過多層審查，并且答辯人全部手續(xù)齊全不存在任何的欺騙手段使用，因此被異議商標(biāo)的注冊并沒有違反《商標(biāo)法》第四十四條第一款的相關(guān)規(guī)定。
2.以其他不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊的行為。
   《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》對于此條的概括主要情形包含：（1）系爭商標(biāo)申請人申請注冊多件商標(biāo)，且與他人具有較強顯著性的商標(biāo)構(gòu)成相同或者近似的；（2）系爭商標(biāo)申請人申請注冊多件，且與他人字號、企業(yè)名稱、社會組織及其他機構(gòu)名稱、知名商品的特有名稱、包裝、裝潢等構(gòu)成相同或者近似的；（3）系爭商標(biāo)申請人申請注冊大量商標(biāo)，且明顯缺乏真實使用意圖的；（4）其他可以認定為以不正當(dāng)手段取得注冊的情形。
首先，在本案中被異議商標(biāo)所有人并沒有涉及多件商標(biāo)的情形，且不存在與任何商標(biāo)構(gòu)成不近似的情形。
其次，被異議商標(biāo)注冊使用與申請人的商號不構(gòu)成近似，差異較大。
    綜上所述答辯人注冊被異議商標(biāo)不違反《商標(biāo)法》第四十四條的相關(guān)規(guī)定。
     答辯人對被異議商標(biāo)進行注冊，是為了更好的保護其相關(guān)的自身權(quán)利不受侵犯，同時也是為了不去侵犯其他主體權(quán)利，更是為了保障相關(guān)公眾相關(guān)權(quán)利，避免消費者購買到假冒偽劣的產(chǎn)品，危害自身安全。
六、被異議商標(biāo)是答辯人自主經(jīng)營推廣品牌，經(jīng)使用與答辯人建立起唯一對應(yīng)關(guān)系，未造成混淆。
被異議商標(biāo)是答辯人自主經(jīng)營的品牌。被異議商標(biāo)是被異議人獨立創(chuàng)作，被異議人花費了大量的精力及財力對其進行設(shè)計和使用，該商標(biāo)經(jīng)過被異議人長時間的使用已經(jīng)具有了顯著性、識別性，并未使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認，在現(xiàn)代的市場經(jīng)濟中，企業(yè)形象是一種無形的資產(chǎn)和寶貴的財富，它可以和人、財、物這三個東西并列，其價值甚至還可以超過有形的資產(chǎn)。因此，每個企業(yè)都非常重視自己的企業(yè)形象，答辯人也不例外。
自答辯人成立開始，答辯人就十分重視自身形象，一直進行正當(dāng)合法經(jīng)營，與同行和用戶建立良好關(guān)系。答辯人深知，企業(yè)要發(fā)展，離不開社會公眾的參與和關(guān)注，尤其離不開廣大消費者的信賴和支持，任何有損答辯人企業(yè)形象的行為答辯人都不會去做。答辯人申請注冊被異議商標(biāo)，也是在努力建立企業(yè)的正面形象。因此，答辯人完全沒必要也不可能進行不正當(dāng)競爭，去損害自己好不容易建立起的企業(yè)形象。
答辯人專業(yè)從事該行業(yè)，自成立以來就十分注重品牌形象，經(jīng)宣傳使用被異議商標(biāo)已經(jīng)與答辯人形成唯一對應(yīng)關(guān)系，不會造成消費者混淆。商標(biāo)是企業(yè)的無形資產(chǎn)，是一個企業(yè)文化的表現(xiàn)形式，代表的是一個企業(yè)的形象。答辯人對被異議商標(biāo)進行注冊，是花費了各種人力、物力、財力設(shè)計的，該商標(biāo)具有顯著性與特殊性，方便消費者識別和記憶，而且答辯人在設(shè)計完成之后，將該商標(biāo)用于產(chǎn)品及包裝
等的宣傳上，已經(jīng)擁有了眾多客戶。
被異議商標(biāo)自被異議人設(shè)計以來就一直長期的使用，在同行業(yè)和消費者中已經(jīng)具有一定的知名度及影響力，其商標(biāo)使用的商品深受消費者喜愛，消費者一看到被異議商標(biāo)就會想到答辯人及其商品。商標(biāo)經(jīng)過答辯人的廣泛使用、宣傳，若被駁回，勢必會造成浪費，同時也會影響消費者的實際消費。而且，被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)不近似，理應(yīng)被核準(zhǔn)注冊。
 “以事實為依據(jù)”是我們判斷事物的標(biāo)準(zhǔn)，即我們想問題辦事情都要從實際出發(fā)，使主觀符合客觀，用客觀事實說話。異議人所謂的惡意純屬主觀猜測，并無任何事實依據(jù)。被異議商標(biāo)的使用并沒有損害異議人權(quán)益也沒有給異議人帶來不良影響，而且異議人也沒有提供相關(guān)有力證據(jù)對被異議商標(biāo)給其造成不良影響進行任何的事實證明。可見，二者的區(qū)別足以使答辯人與異議人成為互不干擾的兩個獨立個體。
因此，請貴局充分考慮被異議人的合法權(quán)益與正當(dāng)利益，裁定異議不成立。

七、立足于我國《商標(biāo)法》的立法目的，被異議商標(biāo)正常合法的注冊理應(yīng)受到保護。
我國《商標(biāo)法》第一條明確規(guī)定 “為了加強商標(biāo)管理、保護商標(biāo)專用權(quán)，促使生產(chǎn)、經(jīng)營者保證商品和服務(wù)質(zhì)量，維護商標(biāo)信譽，以保障消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，特制定本法�！�
由此可見，制定《商標(biāo)法》的根本目的是為“促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展”，并且商標(biāo)注冊和管理應(yīng)圍繞“防止混淆，禁止欺騙”來進行，在既保護商標(biāo)專用權(quán)的同時，又達到維護公平競爭，優(yōu)勝劣汰，以最終實現(xiàn)良好的公平競爭市場秩序為目的。
本案的被異議商標(biāo)是答辯人自主經(jīng)營的品牌，在實際使用過程中根本不會使消費者產(chǎn)生混淆，消費者完全可以憑借上述兩商標(biāo)的差異對其做出正確的判斷，從而對使用兩商標(biāo)的商品不致產(chǎn)生誤認誤購現(xiàn)象，更不會影響公平有序的市場競爭環(huán)境。而且，答辯人花費了大量的人力、物力和財力對被異議商標(biāo)及其產(chǎn)品進行推廣宣傳，若被駁回，必然會造成大量的浪費，與我國建設(shè)節(jié)約型社會的理念背道而馳。所以在此，答辯人特懇請貴局從保護商標(biāo)注冊人合法商標(biāo)權(quán)利的角度出發(fā)，對于被異議商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊。
八、總結(jié)性陳述
1、被異議商標(biāo)的圖形部分為答辯人獨創(chuàng)，與引證商標(biāo)圖形組成部分并不相同，代表公司形象與答辯人公司形成唯一對應(yīng)關(guān)系，與引證商標(biāo)并不構(gòu)成近似的共性，不構(gòu)成近似商標(biāo)的因素。被異議商標(biāo)與引證商標(biāo)不構(gòu)成近似。
2、引證商標(biāo)知名與否并不影響其與被異議商標(biāo)的巨大區(qū)分性。根據(jù)公眾一般注意力，異議人所擔(dān)憂的惡意和混淆是對公眾智商的侮辱。不存在任何主觀攀附目的。
3、被異議商標(biāo)是答辯人自主經(jīng)營推廣品牌，經(jīng)使用與答辯人建立起唯一對應(yīng)關(guān)系，未造成混淆。
4、立足于我國《商標(biāo)法》的立法目的，被異議商標(biāo)正常合法的注冊理應(yīng)受到保護。

為此，特在本案的重要商標(biāo)異議答辯階段提交上述答辯，懇請國家工商行政管理總局商標(biāo)局充分考慮本案客觀情況，進行綜合評審，給予我國中小企業(yè)更多的幫助和發(fā)展空間，依法對本案被異議商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊，以維護答辯人及相關(guān)消費者的合法權(quán)益。

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